12月7日，國家發(fā)改委公布處罰決定，國際醫(yī)療器械巨頭美敦力因達(dá)成并實施醫(yī)院轉(zhuǎn)售心臟血管、恢復(fù)性療法和糖尿病業(yè)務(wù)領(lǐng)域醫(yī)療器械的縱向價格壟斷協(xié)議被罰款1.185億元。該處罰決定也被稱為我國醫(yī)療器械領(lǐng)域“第一張反壟斷罰單”。

在醫(yī)療領(lǐng)域，普通患者就是消費者。2016年以來，國家發(fā)改委分別于1月和7月查處了別嘌醇片壟斷協(xié)議案和艾司唑侖藥品壟斷協(xié)議案，并于6月展開藥品價格專項檢查活動。而這次，發(fā)改委又對醫(yī)療器械行業(yè)壟斷行為予以重拳打擊。這一系列反壟斷調(diào)查和價格檢查活動的核心，正是我國《反壟斷法》第一條所開宗明義的“維護(hù)消費者利益”。

醫(yī)療器械具有高度的專業(yè)性，普通消費者與生產(chǎn)商和服務(wù)商之間存在嚴(yán)重的信息不對稱，由此導(dǎo)致市場議價能力受到實質(zhì)性限制。在醫(yī)療市場的治理方面，傳統(tǒng)方式是多部門監(jiān)管共存并以產(chǎn)業(yè)政策為主導(dǎo)。然而，過往數(shù)十年的實踐表明，行業(yè)監(jiān)管與產(chǎn)業(yè)政策并不能有效治理包括醫(yī)療器械在內(nèi)的醫(yī)療市場，以反壟斷執(zhí)法為主導(dǎo)的競爭政策，應(yīng)當(dāng)成為維護(hù)消費者利益的主要抓手。而長期以來，我國高值耗材和可植入醫(yī)用設(shè)備的市場競爭整體并不充分，并且生產(chǎn)商主要采取轉(zhuǎn)售的銷售方式，因此，經(jīng)銷商之間的公平競爭是形成合理市場價格的基礎(chǔ)保障。

美敦力通過分銷協(xié)議、經(jīng)銷協(xié)議、郵件通知和口頭協(xié)商的方式固定醫(yī)療器械轉(zhuǎn)售價格和平臺商毛利率，并限定經(jīng)銷商最低投標(biāo)價格和經(jīng)銷商向醫(yī)院轉(zhuǎn)售的最低價格，這無疑限制了經(jīng)銷商之間的競爭，限制了廣大普通消費者以合理性價比獲得有關(guān)醫(yī)療器械服務(wù)。而這種限定轉(zhuǎn)售價格的行為如果排除、限制了市場競爭，則構(gòu)成《反壟斷法》第十四條所禁止的縱向價格壟斷協(xié)議。

當(dāng)然，通過大量案例研究和實證調(diào)查可知，限定轉(zhuǎn)售價格的行為在提升效率方面也可能具有若干積極效果。依據(jù)《反壟斷法》第十五條，只要滿足規(guī)定的豁免情形，不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場競爭，且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益，經(jīng)營者限制轉(zhuǎn)售價格的行為能夠被豁免。但在本案中，經(jīng)銷商降價投標(biāo)卻被美敦力制止，患者通過多處詢價仍然無法以較優(yōu)惠價格購買美敦力的醫(yī)療器械。經(jīng)過分析，執(zhí)法機構(gòu)最終認(rèn)定，美敦力的行為“損害了終端購買者的合法權(quán)益和消費者利益”。

國家發(fā)改委調(diào)查人員接受采訪時提到：“對醫(yī)療器械領(lǐng)域的調(diào)查研究是從2013年開始的，我們不針對任何一個外國企業(yè)，更不針對美敦力。”自1996年進(jìn)入中國，美敦力在心臟血管、恢復(fù)性療法和糖尿病相關(guān)醫(yī)療器械領(lǐng)域處于行業(yè)領(lǐng)先地位，其維持相關(guān)醫(yī)療器械產(chǎn)品轉(zhuǎn)售高價的行為，阻礙了市場價格機制正常發(fā)揮作用，增加了患者負(fù)擔(dān)。因此，反壟斷執(zhí)法積極介入能夠更好維護(hù)消費者利益。

從國際視野上看，各國反壟斷機構(gòu)對醫(yī)療行業(yè)都給予高度關(guān)注。就在我國公布美敦力案件當(dāng)天，輝瑞制藥也因非法抬高藥價被英國競爭與市場管理局處以創(chuàng)紀(jì)錄的8420萬英鎊罰款。對醫(yī)療行業(yè)的處罰背后，其實是反壟斷執(zhí)法機構(gòu)對消費者利益的高度關(guān)注。

對于信息不對稱、消費者缺乏議價能力的產(chǎn)品市場，維護(hù)消費者利益的反壟斷執(zhí)法尤其重要。在傳統(tǒng)多部門行業(yè)監(jiān)管和產(chǎn)業(yè)政策不能提供有效治理的情形下，反壟斷執(zhí)法應(yīng)當(dāng)成為維護(hù)中國醫(yī)療市場消費者利益的“殺手锏”。

（作者系北京大成律師事務(wù)所高級合伙人、法學(xué)博士）